что относится к сфере торговли для вакцинации
Что относится к сфере торговли в постановлении санврача об обязательной вакцинации?
В постановлении главного государственного санитарного врача по городу Москве №1 от 15.06.2021 указана сфера торговли для проведения профилактических прививок.
Относится ли к сфере торговли, указанной в постановлении, 46 ОКВЭД? Или речь идет только о рознице?
Если только о рознице, на какой НПА можно ссылаться в случае штрафов для организации оптовой торговли?
Добрый день,
В соответствии с Постановлением главного государственного санитарного врача по городу Москве от 15.06.2021 N 1«О проведении профилактических прививок отдельным группам граждан по эпидемическим показаниям», обязательной вакцинации подлежат сотрудники организаций и ИП, работающие по трудовым и гражданско-правовым договорам в определенных сферах деятельности, частности, в сфере торговли.
Сведения о вакцинированных сотрудниках представляются организациями и ИП по форме, утвержденной в Приложении N 2 к Указу Мэра Москвы от 16.06.2021 N 32-УМ.
В связи с поступающими вопросами от работодателей об обязательной вакцинации 60% работников учреждений, определенных Постановлением Главного государственного санитарного врача Москвы, Оперштаб Москвы и Руководитель Управления Роспотребнадзора по Москве выступили с разъяснениями, согласно которым, в отношении работников торговли вакцинации подлежат не только сотрудники розничной торговли, но и оптовой, и дистанционной торговли. Об этом можно прочитать на официальном сайте mosgorzdrav.ru https://mosgorzdrav.ru/ru-RU/news/default/card/5743.html.
В пункте 5 разъяснений:
5. На основании каких требований будет осуществляться отнесение сферы деятельности юридического лица к перечисленным в пункте 1 постановления, в частности – торговля (ОКВЭД/ОКОНХ, иные критерии)?
В постановлении определяется категория лиц, которые по сфере своей деятельности имеют высокий уровень эпидемиологических контактов и участвуют в цепочке передачи вирусов. К сфере торговли относится не только розничная торговля (продажа на месте товаров розничному потребителю-гражданину) но и оптовая и дистанционная торговля. Она не предусматривает посещения гражданами общественных мест, но тем не менее предполагает прямой контакт с конечным потребителем в момент получения товара.
Что делать бизнесу с обязательной вакцинацией
Этот материал обновлен 25.06.2021.
15 июня в Москве ввели новые антиковидные требования из-за роста заболеваемости, а за столицей последовали и регионы.
Теперь бизнесу нужно обеспечить вакцинацию сотрудников, занятых в сфере торговли и обслуживания. Кроме того, с 28 июня в Москве в рестораны могут зайти только посетители с отрицательными тестами из московских лабораторий, сертификатами о прививках или те, кто переболел в столице коронавирусом в последние полгода.
Обязательную вакцинацию сотрудников ввели еще 12 регионов:
Где-то обязательные прививки ввели только для госслужащих, а где-то — еще и для сотрудников сферы обслуживания и торговли. Скорее всего, список еще расширится — за развитием ситуации следим в отдельном материале.
Нарушения грозят большими федеральными штрафами и приостановкой деятельности. Рассказываем, как организовать работу тем, кто в штрафах не заинтересован.
Обязательные прививки — это законно?
Да, закон разрешает вводить обязательную вакцинацию по эпидемическим показаниям. Минздрав еще в 2020 году внес коронавирусную инфекцию в перечень заболеваний, при угрозе возникновения которых проводят вакцинацию. И работники сферы услуг — в числе тех, для кого прививки в целях борьбы с эпидемией обязательны.
Кого касается требование об обязательной вакцинации в Москве
Обеспечить вакцинацию сотрудников от коронавируса должны не все организации, а только те, что работают с людьми.
Требования касаются компаний и ИП, которые осуществляют деятельность на территории Москвы. В других регионах категории сотрудников, для которых прививка обязательна, могут отличаться — проверяйте информацию.
В постановлении главного санитарного врача Москвыничего не сказано об ИП без сотрудников и самозанятых. Поэтому требование обязательной вакцинации по этому документу их не касается.
Постановление главного санитарного врача по Москве № 1 от 15.06.2021PDF, 808 КБ
Задача работодателя — организовать вакцинацию для 60% сотрудников. Неважно, кем они работают и на каких условиях. Например, учитываются:
всех сотрудников ряда отраслей должны быть привиты от коронавируса к 15 августа
Оставшиеся 40% могут отказаться от прививки — по личным соображениям или из-за противопоказаний. Например, из-за хронических заболеваний или беременности. Наличие антител к коронавирусу к противопоказаниям не относится.
На людей с противопоказаниями требование об обязательной вакцинации не распространяется. Но нигде в постановлении не сказано, что их не надо учитывать в общей численности сотрудников, для которых нужно организовать вакцинацию. Лучше учитывать всех.
Когда нужно провести вакцинацию
До 15 июля — первым компонентом двухкомпонентной вакцины или однокомпонентной вакциной.
До 15 августа — вторым компонентом вакцины.
У сотрудника есть право на отказ от прививки, у работодателя — право отстранить от работы
У каждого человека есть право отказаться от прививки. Но также каждый человек обязан выполнять предписания государственных санитарных врачей — в том числе об обязательной вакцинации от коронавируса для тех, кто работает в определенных сферах деятельности. Получается, отказаться можно, но работать нельзя.
Работодатель может отстранить от работы сотрудников, которые отказались делать прививку, — без сохранения зарплаты.
Теоретически отстранять могут не всех. Сферы деятельности, где это возможно, утверждены правительством. И из тех, что вошли в перечень для вакцинации в Москве, там указаны только медицинские и образовательные организации. Но с учетом текущей обстановки эта несостыковка в нормативных актах вряд ли даст сотруднику возможность оспорить решение об отстранении.
Например, во время Кубка конфедераций 2017 года главный санитарный врач Москвы обязал столичные гостиницы прививать сотрудников от гепатита А и дизентерии. Сотрудник одного из отелей от прививок отказался. Работодатель отстранил его от работы, объявил выговор, а потом уволил.
Сотрудник все это обжаловал, и вот что сказал суд: гостиница правильно отстранила сотрудника от работы, так как прививок у него не было. Правда, увольнять его и объявлять выговор уже не стоило. Тот факт, что гостиничные услуги не входят в утвержденный правительством перечень, суду не помешал.
Отстранение от работы не единственный вариант. Сотрудников, отказавшихся от прививки, можно временно перевести на другие места, где не требуется контактировать с посетителями.
Увольнять сотрудников нельзя: отказ от прививки — это не повод расторгнуть трудовой договор.
Как победить выгорание
Как действовать бизнесу, чтобы сотрудники вакцинировались
Чтобы работники начали прививаться, бизнесу нужно принять меры. За невыполнение плана оштрафуют компании и предпринимателей — об этом расскажем ниже.
Соберите данные. Составьте список всех сотрудников, включая внешних совместителей и работающих по гражданско-правовым договорам. Уточните, кто из них уже сделал прививку от коронавируса, запишите дату прививки и возьмите копию сертификата. Он появляется у каждого привитого в личном кабинете на госуслугах — после вакцинации вторым компонентом.
Продумайте, как организовать вакцинацию. Варианты — на ваше усмотрение. Вы можете провести беседу с сотрудниками и отправить их в ближайшую поликлинику. Или договориться с частным медцентром о выездной бригаде, которая привьет всех желающих в офисе. Выбирайте в зависимости от числа сотрудников и возможностей компании. Заодно уточните, какими вакцинами нужно привиться.
Предупредите о необходимости прививки. Сотрудникам, которые не привились и входят в 60%, отправьте письменное уведомление о необходимости пройти вакцинацию. Это поможет подтвердить, что вы выполнили свои обязательства.
Уведомление можно составить в свободной форме. Сошлитесь на постановление главного государственного санитарного врача по Москве от 15.06.2021 № 1 и статью 10 федерального закона об иммунопрофилактике. Сообщите о сроках вакцинации, о том, как ее можно пройти и чем поможет работодатель.
Попросите сообщить в отдел кадров или отдельному уполномоченному сотруднику о согласии пройти вакцинацию или об отказе, в том числе на основании медицинских противопоказаний. Отказы от прививок соберите в письменном виде.
Указывать в них на наличие противопоказаний сотрудники не обязаны. Пример текста:
Посчитайте процент привившихся. Укажите в списке всех сотрудников, кто уже сделал прививку и кто отказался. Если отказавшихся меньше 40%, подождите, пока остальные привьются, — и спокойно составляйте отчет.
Если отказавшихся больше 40%, попробуйте это исправить:
Выбирая, кого оставить в 40% непривитых, а кого перевести на другую работу, учитывайте, как часто человек общается с другими сотрудниками или клиентами. Если есть удаленные сотрудники не из Москвы, их как раз можно включить в эти 40%.
Отправьте отчет. Список сотрудников и сведения о них нужно отправить на портал мэра Москвы с 1 по 15 июля — через личный кабинет, ulk.mos.ru.
Как регистрироваться и передавать сведения, мы писали в октябре, когда нужно было отчитываться о сотрудниках на удаленке.
Что должно быть в отчете:
Указывать в отчете непривитых сотрудников не нужно.
Консультировать по вопросам отправки отчетов обещают по телефону +7 495 197-97-77 или на портале i.moscow.
Что делать общепиту с QR-кодами
Посещать заведения общепита смогут люди:
На госуслугах электронные сертификаты с QR-кодами уже выдают. Сертификат приходит после полного курса прививки, в конце страницы есть код. Если навести камеру и считать этот код, можно увидеть подтверждение вакцинации.
Переболевшие или сдавшие тест в Москве смогут получить QR-код на mos.ru, с помощью электронной медицинской карты, портала ЕМИАС и даже в регистратуре московской поликлиники. Выдавать коды начнут с 25 июня.
Задача бизнеса — организовать проверку QR-кодов на входе и не допускать посещения кафе и ресторанов людьми, у которых этих кодов нет.
Если не организовать такую проверку, работать можно только с доставкой еды и навынос.
Что будет, если не выполнить требования
Ответственность предусмотрена федеральным КоАП:
Минимальный штраф для ИП по этим статьям — 30 тысяч рублей, для организаций — 50 тысяч рублей. Максимальный штраф для всех — 1 млн рублей.
При этом суд может запретить ИП или организации работать — на срок до 90 суток.
Обязательная вакцинация: что делать работодателям
В середине июня власти Москвы и Подмосковья ввели обязательную вакцинацию сотрудников в некоторых отраслях экономики. Вслед за ними дополнительные правила ввели еще несколько регионов. Все это стало следствием новой вспышки заболеваемости COVID-19.
На основании постановлений главных санитарных врачей работодатели должны до 15 июля привить 60% сотрудников первым компонентом вакцины (или однокомпонентной прививкой) и до 15 августа – вторым компонентом. А еще нужно усилить информационно-разъяснительную работу.
Постановления обозначили сферы деятельности (торговля, салоны красоты, питание, транспорт и т. д.), определили долю работников. Нарушения отнесли к ст. 6.3 КоАПа – со штрафом до 1 млн руб. и остановкой деятельности на срок до трех месяцев. А как конкретно выполнить эти правила и на что опираться, пояснений нет. Как действовать работодателям?
В постановлениях и указах не конкретизировано, о какой именно торговле идет речь. Поэтому компаниям придется пересмотреть все свои коды экономической деятельности по ОКВЭД. Если в них что-то соответствует списку отраслей из постановлений, вакцинацию стоит провести. Даже если это не основной, а дополнительный код деятельности. Скажем, у вас указана оптовая торговля запчастями: ключевое слов «торговля» тут есть, вакцинацию надо считать обязательной.
Нет разъяснений и о том, как определять указанные 60%. Но раз документы относятся к конкретным регионам, полагаем, что и считать надо от численности сотрудников в Москве и Подмосковье соответственно. Про дистанционных сотрудников тоже ничего не сказано, вероятно, вакцинация к ним также относится.
Собянин заявил о достижении эффекта от массовой вакцинации через 2-3 месяца
Вариантов организации прививок у работодателей несколько. Первый – предоставить сотрудникам свободное время в течение дня с сохранением зарплаты, чтобы они посетили медицинские пункты для вакцинации. Второй – заключить договор с медицинской организацией, которая сможет провести процедуру на территории компании. Кроме того, нанимателю нужно узнать, кто уже проходил вакцинацию и у кого есть медицинские противопоказания.
Надо помнить, что работники имеют право отказаться от вакцинации, ведь обращение к врачу возможно только с согласия самого человека на основании ст. 20 федерального закона от 21.11.2011 об основах охраны здоровья граждан в России.
Может ли работодатель наказать тех, кто не желает вакцинироваться? Таких, по данным недавно опубликованного опроса SuperJob, будет немало: 22% работников сферы услуг Москвы и области сделают прививку лишь в том случае, если это будет обязательным условием трудоустройства или возможности продолжать работать. А 35% не будут вакцинироваться ни при каких условиях. Дисциплинарное взыскание за отказ сделать прививку Трудовой кодекс (ТК) не предусматривает. В том числе нельзя и уволить за отказ от прививки. Это подтвердил в своем заявлении и министр труда и социальной защиты Антон Котяков.
Но министр также отметил, что если объективных причин (медицинских противопоказаний) для отказа от вакцинации у работника нет, на период эпидемии он может быть отстранен от работы без сохранения зарплаты. Правда, при условии, что региональные власти приняли свои постановления об обязательной вакцинации для отраслей или категорий работников. Председатель Федерации независимых профсоюзов России Михаил Шмаков полагает, что отказ от прививки – это нарушение техники безопасности, т. е. неприменение средств защиты, к которым относится вакцинация. Значит, человека можно не только отстранить, но даже и уволить вполне легально.
Работодателям надо помнить о том, что по уровню законодательства ТК стоит выше региональных норм, поэтому те не должны противоречить федеральному закону. Кроме того, в ст. 76 ТК перечислены причины для отстранения от работы (опьянение, непрохождение проверки знаний по охране труда или обязательного медосмотра и др.). Про неиспользование средств защиты, отказ от медицинских процедур ничего не сказано. И на что опираться работодателям, которые решат применить санкции к отказавшимся сотрудникам? Те могут оспорить действия компании в суде, а как суд решит, пока неизвестно – нет еще прецедентов. Но в последнее время суды все чаще вставали на сторону работника в трудовых спорах с нанимателями.
Что относится к сфере торговли для вакцинации
В соответствии с постановлением Главного государственного санитарного врача по городу Москве от 15.06.2021 № 1 в ред. от 23.06.2021 № 2 (далее – Постановление главсанврача), а также Указом Мэра Москвы от 16.06.2021 № 32-УМ в Москве введена обязательная вакцинация для лиц, занятых в отдельных видах деятельности, а работодателей обязали эту вакцинацию организовать и отчитаться. Подробнее см.: комментарий.
На сайте https://mosgorzdrav.ru/ появились ответы на вопросы, связанные с вакцинацией.
Обязательность требований санитарного врача
В отношении обязательности требований разъяснения следующие.
В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 51 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее – Закон № 52-ФЗ), ст. 10 Федерального закона от 17.09.1998 № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» (далее – Закон № 157-ФЗ), п. 18.3 СП 3.1/3.2.3146-13 от 16.12.2013 № 65 Главный государственный санитарный врач принял постановление о проведении обязательной вакцинации отдельных групп населения.
Руководители организаций и ИП, которые относятся к сферам, поименованным в Постановлении главсанврача, обязаны в период эпиднеблагополучия обеспечить проведение вакцинации в установленные сроки. Это вытекает из ст. 10, ст. 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ, в соответствии с которыми граждане, а также работодатели обязаны выполнять требования санитарного законодательства, постановлений, предписаний должностных лиц, осуществляющих федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор. При этом работодатели обязаны проводить санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия. Среди прочих к ним относятся профилактические прививки, проводимые в соответствии с национальным календарем профилактических прививок (НКП), в который включены прививки от COVID-19.
Не все в этом разъяснении понятно. Действительно, в п. 6 ч. 1 ст. 51 Закона № 52-ФЗ указано, что при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, главные государственные врачи могут выносить мотивированные постановления о проведении профилактических прививок гражданам или отдельным группам граждан по эпидемическим показаниям. Это право есть и у главных санитарных врачей регионов (п. 5 Положения, утв. постановлением Правительства РФ от 05.06.2013 № 476).
Статья 10 Закона № 157-ФЗ также подтверждает право Главного государственного санитарного врача региона принять решение о проведении профилактических прививок при угрозе возникновения болезней, перечень которых утверждает Минздрав. Приказом Минздрава России от 19.12.2020 № 1307н (в ред. приказа от 03.02.2021 № 47н) прививка против коронавируса внесена в календарь профилактических прививок. В календаре определены группы населения, которые должны сделать прививку. Однако эти группы лишь частично совпадают с теми, которые указаны в Постановлении главсанврача.
В частности, в календаре указаны:
Таким образом, проведение профилактических прививок сотрудникам торговли, а также работникам государственных органов Москвы указанным календарем не предусмотрено. Следовательно, профилактические прививки таким лицам по постановлению санитарных врачей не соответствуют статье 10 Закона № 157-ФЗ.
Кроме того, постановление о проведении прививок Главный санитарный врач может вынести исключительно по эпидемическим показаниям. К сожалению, в Постановлении главсанврача такие показания со ссылками на источники (статистику) не приведены.
Также отметим, что в соответствии со ст. 29 Закона № 52-ФЗ в целях предупреждения возникновения и распространения инфекционных заболеваний действительно проводятся санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия. Однако организации и ИП должны проводить эти мероприятия в соответствии с осуществляемой ими деятельностью и в случаях вынесения предписания (п. 3 ст. 29, п. 2 ст. 50 Закона № 52-ФЗ):
Профилактические прививки – это введение в организм человека иммунобиологических лекарственных препаратов для иммунопрофилактики в целях создания специфической невосприимчивости к инфекционным болезням (ст. 1 Закона № 157-ФЗ).
Обеспечивают осуществление иммунопрофилактики Минздрав, Роспотребнадзор, а также органы государственной власти субъектов в сфере здравоохранения (ст. 8 Закона № 157-ФЗ). Иммунопрофилактика производится за счет бюджетных средств (ст. 6 Закона № 157-ФЗ). Таким образом, работодатели (организации и ИП) не могут стать ответственными за проведение профилактических прививок населению в соответствии с действующим законодательством.
Какая торговля имеется в виду в Постановлении главсанврача?
Указано, что вакцинировать нужно не только сотрудников розничной торговли. Оптовая и дистанционная торговля также подпадают под вакцинацию. А вот что касается транспорта, имелся в виду только общественный транспорт и такси (где есть контакт граждан-пассажиров с сотрудниками).
В отношении торговли, как уже было указано выше, такой категории деятельности нет в календаре прививок, следовательно, проведение профилактических прививок в отношении этой категории лиц не соответствует законодательству.
Как считать долю работников, кого включать?
По доле работников, которых необходимо привить (в Москве – 60 %) указано, что в это число входят только лица, получившие вакцину. Все, у кого есть медотводы, – это оставшиеся 40 %.
Отметим, что в Постановлении главсанврача действительно есть обязанность организовать проведение прививок не менее 60 % от общей численности. Однако в п. 3 Постановления главсанврача указано, что требование об организации прививок не относится к лицам, которые имеют противопоказания. Из этого следует, что 60 % необходимо определять от того количества сотрудников, которые не имеют противопоказаний.
Те компании, которые имеют подразделения в других регионах, в целях 60 % учитывают только работающих на территории Москвы.
Указано, что в численность сотрудников, от которой необходимо определить 60 %, следует включить удаленных (дистанционных) сотрудников, а также самозанятых, привлеченных на основании договоров (каких договоров – не уточняется).
Отметим, что в соответствии с ч. 6 ст. 51 Закона № 52-ФЗ и в соответствии со ст. 10 Закона № 157-ФЗ Главный санитарный врач может вынести постановление о проведении прививок группам граждан по эпидемическим показаниям, то есть эти показания должны быть в постановлении. В Постановлении главсанврача указано только на то, что заболеванию больше подвержено трудоспособное население, а также лица, посещающие общественные места. При этом категория лиц, работающих удаленно (возможно, на территории других субъектов), отдельно не поименована.
Таким образом, удаленных сотрудников из других регионов считать в численности не нужно однозначно (работающих и проживающих в Московской области, например). Что касается дистанционных сотрудников, местом работы которых является Москва, то, скорее всего, их придется включить в расчет 60 %.
В отношении лиц, применяющих налог на профессиональный доход, отметим следующее.
Если с ними заключены не трудовые, а гражданско-правовые договоры, то они находятся с организацией и (или) предпринимателем в равных отношениях. По гражданско-правовому договору одна сторона не может обязать другую сторону выполнять какие-либо действия, не предусмотренные договором. Более того, в связи с отсутствием трудовых отношений заказчики самозанятых лиц не могут по законодательству обеспечить им прохождение вакцинации, поскольку это вряд ли предусмотрено заключенными договорами.
Таким образом, включать самозанятых в расчет численности сотрудников, подлежащих вакцинации, нужно, только если с ними заключены трудовые договоры. В этом случае они являются обычными работниками.
Что касается расторжения договоров оказания услуг с самозанятыми, то заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (ст. 782 ГК РФ). Однако в этом случае он должен возместить исполнителю все расходы, фактически понесенные на исполнение этого договора.
Кто может получить медотвод?
Разъясняется, что медотвод могут получить лица с ОРВИ, беременные женщины и недавно переболевшие (не более 6 месяцев назад). Что касается антител, то их наличие не является противопоказанием.
Отметим, что для каждой вакцины есть свой перечень противопоказаний.
Так, в соответствии с Рекомендациями о порядке вакцинации ГАМ-КОВИД-ВАК (направлены письмом Минздрава России от 20.02.2021 № 1/И/1-1221) противопоказанием являются:
Для введения препарата «ЭпиВакКорона» противопоказаниями будут (см. письмо Минздрава России от 21.01.2021 № 1/и/1-332):
С осторожностью препарат предлагается вводить лицам с хроническими заболеваниями печени и почек, нарушениями эндокринной системы, заболеваний ЦНС и сердечно-сосудистой системы и др.
Что касается антител, то еще в январе Минздрав России выпустил письмо от 15.01.2021 № 1/И/1-155, в котором также указано, что при подготовке к вакцинации проверка иммуноглобулинов классов G и M к вирусу SARS-CoV-2 обязательной не является. Однако лица, имеющие положительные результаты исследования на наличие иммуноглобулинов классов G и M к вирусу SARS-CoV-2, полученные вне рамок подготовки к вакцинированию, не прививаются.
Отметим, что в указанном письме количество выявленных антител не указывается. Следовательно, само по себе их наличие уже делает невозможной прививку. Ни постановление Главного санитарного врача, ни нормативные правовые акты главы субъекта не могут изменить рекомендации Минздрава просто в силу того, что именно это ведомство является органом, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения. К ведению Минздрава относятся (п. 1 Положения о Минздраве, утв. постановлением Правительства России от 19.06.2012 № 608):
Главный санитарный врач не может игнорировать рекомендации профильного ведомства.
Как учитывать сотрудников с антителами?
Отдельно подчеркивается, что никакие титры антител не приравниваются к прививке. В разъяснениях говорится, что наличие высокого уровня иммуноглобулина G не является противопоказанием для вакцинирования.
Еще раз отметим, что это прямо противоречит позиции, высказанной Минздравом РФ в январе (письмо от 15.01.2021 № 1/И/1-155). Новых разъяснений на этот счет ведомство не представило и указанное письмо не отзывало. Следовательно, оснований игнорировать эти рекомендации нет.
Работодателям указали, что прохождение тестирования на наличие антител перед вакцинацией от COVID-19 не рекомендуется и не является обязательным, как и перед другими прививками.
Как было указано выше, проведение исследования на наличие иммуноглобулинов к коронавирусу не является обязательным в соответствии с письмом Минздрава РФ от 15.01.2021 № 1/И/1-155. Однако этот документ не запрещает гражданину самостоятельно организовать такое исследование. Более того, при наличии положительного результата, как следует из указанного выше письма, Минздрав не рекомендует прививаться.
Должен ли работодатель собирать медотводы и отказы от вакцинации?
Работодателям не нужно представлять справки о медотводах в Правительство Москвы и Роспотребнадзор, указано в ответах на вопросы.
Отметим, что работодатель не вправе потребовать от сотрудника справку о противопоказаниях к вакцинации. В соответствии со статьей 5 Закона № 157-ФЗ граждане имеют право на получение прививок в медицинских организациях при наличии лицензий (ст. 11 Закона № 157-ФЗ). Также граждане имеют право на отказ от профилактических прививок при осуществлении имуннопрофилактики. Иммунопрофилактику обеспечивают Минздрав, Роспотребнадзор и органы исполнительной власти субъектов в сфере здравоохранения (статья 8 Закона № 157-ФЗ).
Работодатели не имеют отношения к организациям, осуществляющим иммунопрофилактику, следовательно, не могут требовать от работников письменного отказа от прививки.
Одновременно оперштаб разъяснил, что в случае уклонения работника (сотрудника) от оформления письменного отказа от проведения прививки работодателю необходимо зафиксировать этот факт, составив в письменной форме соответствующий акт.
Это разъяснение вступает в противоречие со статьями 5 и 8 Закона № 157-ФЗ. Как было указано выше, работодатели не имеют отношения к иммунопрофилактике, ее организовывают государственные органы. Поэтому гражданин не обязан предоставлять работодателю отказ от прививки ни при каких обстоятельствах.
При этом, по нашему мнению, работодатель может попросить этот отказ написать.
Выбор вакцины и организация вакцинации
Оперштаб не дал каких-либо рекомендаций по выбору вакцины. Указано лишь, что выбор вакцины определяется по медпоказаниям. Непонятно, какие медпоказания имеются в виду, если тест на антитела проводить не рекомендуется.
Вопрос централизованной вакцинации сотрудников необходимо решать индивидуально с медицинскими организациями любых форм собственности.
Указанное выше означает, что работодатель может провести вакцинацию своих сотрудников, если сможет договориться с медицинской организацией.
Кого можно отстранять?
В отношении отстранения непривитых сотрудников указано следующее. Основания для отстранения от работы сотрудников установлены в статье 76 ТК РФ. В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 51 Закона № 52-ФЗ при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, к которым относится COVID-19, Главный государственный санитарный врач субъекта РФ выносит постановление о проведении профилактических прививок по эпидемическим показаниям, в котором определяет отдельные группы граждан, а также сферы услуг (перечень работ) с высоким риском заболевания инфекционными болезнями в условиях неблагополучной эпидемиологической ситуации. При этом не применяются иные федеральные законы, акты Правительства РФ.
Требование о проведении профилактических прививок в период эпиднеблагополучия распространяется только на группы граждан и сферы услуг (работ), указанные в постановлении Главного санврача. При вынесении постановления Главным государственным врачом по городу Москве граждане, отнесенные к группам населения, подлежащего обязательной вакцинации, могут отказаться от прививок, но в этом случае они должны быть отстранены от выполняемых работ на период эпиднеблагополучия. В качестве подтверждения этой точки зрения приводится письмо Роспотребнадзора от 01.03.2021 № 02/3835-2021-32.
В разъяснениях указано, что работодатель обязан отстранить от работы сотрудника, выразившего отказ от проведения профилактической прививки от COVID-19 (иммунизации) при отсутствии медицинских противопоказаний. В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется. Кроме того, время отсутствия работника на работе без уважительных причин (в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ) не включается в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ч. 2 ст. 121 ТК РФ).
Работодатель вправе предложить сотруднику перейти на удаленный режим работы, но этот вопрос должен решаться индивидуально, законом не предусмотрены гарантии работникам, отказавшимся от проведения профилактической прививки.
Действительно, в соответствии со ст. 76 ТК РФ сотрудника можно отстранить от работы в случаях, предусмотренных ТК, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами. Верно и то, что Главный санитарный врач может вынести мотивированное постановление о проведении профилактических прививок гражданам (п. 6 ч. 1 ст. 51 Закона № 52-ФЗ). Однако неверно утверждение, что при этом не применяются все остальные нормы законодательства РФ. Более того, п. 6 ч. 1 ст. 51 Закона № 52 дает Главному санитарному врачу (наряду с объявлением прививок) полномочия по временному отстранению от работы лиц, которые могут быть источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями выполняемых ими работ или производства. Однако эти полномочия в Постановлении главсанврача не реализованы.
Многие эксперты отмечают, что само по себе постановление об организации профилактических прививок означает, что лица, ответственные за проведение иммунопрофилактики (а это государственные органы, а не работодатели в соответствии со ст. 8 Закона № 157-ФЗ), должны обеспечить доступность прививок для граждан.
Статья 5 Закона № 157-ФЗ дает гражданам право отказаться от проведения профилактической прививки. При этом согласно п. 2 ст. 5 Закона отказ от прививки влечет отказ в приеме на работу или отстранение от работы, выполнение которой связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями.
Перечень таких работ утвержден постановлением Правительства РФ от 15.07.1995 № 825.
В нем указаны следующие работы:
Указанный перечень лишь частично пересекается с тем перечнем, который утвержден Постановлением главсанврача. В частности, организации и учреждения здравоохранения (частично), образовательные организации, а также организации ЖКХ (частично) должны отстранить сотрудников, которые не сделают прививку. Причем это отстранение не будет зависеть от того, есть у гражданина медотвод или нет.
Никаких других норм, позволяющих отстранить сотрудников (в том числе иных отраслей) от работы, в законодательстве РФ нет.
В приведенном в разъяснениях письме Роспотребнадзора от 01.03.2021 № 02/3835-2021-32 говорилось как раз о работниках сферы образования, что согласуется с позицией о том, что отстранять можно сотрудников в тех отраслях, которые установлены постановлением Правительства РФ от 15.07.1995 № 825.
Следовательно, работодатели большинства отраслей, поименованных в Постановлении главсанврача, не могут отстранить сотрудников от работы на основании статьи 76 ТК РФ.
Незаконное отстранение сотрудников от работы грозит работодателю выплатой неполученной зарплаты или оплатой вынужденного прогула (см. определения Первого кассационного суда общей юрисдикции от 05.04.2021 по делу № 88-6016/2021, 2-396/2020, Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 23.03.2021 № 88-7332/2021 по делу № 2-1676/2020, Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 18.03.2021 № 88-3612/2021). Отметим, что судьи признают незаконным отстранение, которое произошло по основаниям, не предусмотренным статьей 76 ТК РФ.
Что касается лиц, с которыми у организаций и ИП заключены гражданско-правовые договоры, они вообще не могут использовать положения статьи 76 ТК РФ, поскольку такие отношения регулируются исключительно ГК РФ. С указанными лицами можно только растрогнуть договоры в одностороннем порядке с оплатой фактически понесенных расходов (ст. 782 ГК РФ).
Выполнение требований санитарного врача подтверждаются отчетом
Для подтверждения выполнения требований Постановления главсанврача работодатели обязаны предоставить отчет в мэрию Москвы в соответствии с Указом Мэра Москвы от 16.06.2021 № 32-УМ.
По нашему мнению, отчет в мэрию необходимо представить всем работодателям, деятельность которых относится к отраслям, поименованным в Постановлении главсанврача.
Согласно приложению 2 к этому Указу предоставить необходимо следующие данные:
По каждому работнику подаются данные:
По нашему мнению, непредставление такого отчета грозит ответственностью по ст. 3.18 КоАП г. Москвы в виде штрафа на руководителя (или ИП) от 4 до 5 тысяч рублей.
Что касается ответственности по статье 20.6.1 КоАП РФ, которую Верховный Суд РФ предлагал применять при нарушении региональных нормативных правовых актов в условиях коронавируса (подробнее см. комментарий), то ее применять некорректно. Эта норма устанавливает штрафы (до 300 тыс. рублей) за нарушение правил поведения при введении режима повышенной готовности. А Указ Мэра г. Москвы от 08.06.2020 № 68-УМ (куда и внесены изменения Указом № 32-УМ) не устанавливает этот режим. Режим был установлен Указом Мэра г. Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ, который применяется в части ограничений, не противоречащих Указу 68-УМ.
Ответственность работодателей
За несоблюдение требования о количестве вакцинированных работодателей ждет ответственность по ч. 2 и 3 ст. 6.3 КоАП РФ в виде штрафа или приостановления деятельности на 90 суток. С учетом неблагоприятной эпидемической ситуации по коронавирусу Управление Роспотребнадзора по г. Москве при направлении в суд материалов обещает просить о применении санкции только в виде административного приостановления деятельности на срок до 90 суток.
Напомним, что по ч. 2 ст. 6.3 КоАП РФ к ответственности привлекаются ИП и юридические лица за нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения путем нарушения действующих санитарных правил и гигиенических нормативов, невыполнения санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий в период режима чрезвычайной ситуации или при возникновении угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих. Коронавирус включен в перечень заболеваний, представляющих опасность (см. постановление Правительства РФ от 31.01.2020 № 66).
Наказание возможно в виде приостановления деятельности на 90 суток либо в виде штрафа для ИП от 50 до 150 тыс. рублей для организаций – от 200 до 500 тыс. рублей.
По ч. 3 ст. 6.3 КоАП РФ ответственность может наступить только при причинении вреда здоровью человека или в случае смерти человека. В этом случае помимо приостановления деятельности на 90 суток ИП и организациям грозит штраф в размере от 500 тыс. до 1 млн рублей.
Отметим несколько моментов.
Во-вторых, по статье 6.3 КоАП РФ наступает ответственность за несоблюдение санитарных норм и правил либо за невыполнение санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий. Как уже неоднократно говорилось, Главный санитарный врач Москвы правомерно вынес постановление о проведении профилактических прививок гражданам или отдельным группам граждан по эпидемическим показаниям (п. 1 пп. 6 ст. 51 Закона № 52-ФЗ).
Однако мероприятия по иммунизации осуществляют органы государственной власти во главе с Минздравом и Роспотребнадзором (ст. 8 Закона № 157-ФЗ), а прививки проводят медицинские организации при наличии лицензий (ст. 11 Закона № 157-ФЗ). Работодатели в соответствии с Законом № 157-ФЗ не относятся к лицам, которые должны проводить прививки. Значит, они не могут нести ответственность за неосуществление мероприятий по вакцинации.
В-третьих, за несоблюдение требований и правил поведения, которые установлены региональными властями, ответственность предусмотрена не статьей 6.3 КоАП РФ, а ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ (см. Обзор № 1, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020).
Эта норма в качестве наказания содержит предупреждение или штраф для:
Если невыполнение региональных требований и правил привело к причинению вреда здоровью человека или имуществу (то есть кто-то заболел), а также при повторном нарушении этих норм применяется более строгое наказание для:
Срок давности привлечения к административной ответственности по делам об административных правонарушениях по ст. 20.6.1 КоАП РФ составляет три месяца с момента обнаружения административного правонарушения.
В-четвертых, наказание за деяния, предусмотренные статьями КоАП РФ, возможно только при наличии вины (ст. 2.1 КоАП РФ). При этом организация (и ИП аналогично) признается виновной в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у нее была возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но организация (ИП) не приняла все зависящие от нее меры по их соблюдению.
В соответствии со статьей 5 Закона № 157-ФЗ гражданин имеет право отказаться от проведения профилактической прививки. Работодатель не может лишить гражданина права, установленного законодательством, следовательно, работодатель не может быть признан виновным в совершении работником законных действий.
Кроме того, для каждой из прививок от коронавируса установлены противопоказания. Недавно переболевшие лица (менее 6 месяцев) в соответствии с разъяснениями оперштаба могут не вакцинироваться. Работодатель не может нести ответственность в ситуации, когда большинство сотрудников имеют медотвод и (или) недавно переболели.
Привлечение к ответственности без вины невозможно в соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ.
В-пятых, наказание за деяния, предусмотренные всеми указанными статьями, в любом случае выносит суд на основании состязательности сторон.
По результатам рассмотрения дел о нарушении санитарных норм и правил в 2020 году решения о приостановлении деятельности выносились редко.
Другие разъяснения
Требование о соблюдении масочно-перчаточного режима сохраняется для всех работников (сотрудников), причем вне зависимости от прохождения вакцинации.
Для иностранцев и мигрантов планируется организовать прививочные пункты. Нужно дождаться постановления Правительства РФ.
Включать прививку от COVID-19 в список обязательных прививок в санитарные книжки и ставить отметки о ней необязательно. Важно, чтобы у привившегося лица был сертификат.
В примерочных магазинов возможно использование рециркуляторов закрытого типа, работающих всё время работы самого магазина без указания графика очистки, так как процесс очистки идет непрерывным циклом (в отличие от кварцевания).